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應(yīng)禁止任何形式的表決權(quán)有償委托

2021-09-07 01:56  來源:每日經(jīng)濟新聞

    日前,捷成股份公告稱,實控人徐子泉將持有的上市公司股權(quán)所代表的全部表決權(quán)、提名和提案權(quán)、參會權(quán)、會議召集權(quán)等不可撤銷、排他及唯一地委托給“府相數(shù)科”行使;截至本公告日,公司實控人變更為府相數(shù)科的實控人周楠,上市公司控股股東仍為徐子泉。

    股東權(quán)利包括分紅等自益權(quán)以及表決權(quán)等共益權(quán),徐子泉委托給“府相數(shù)科”的權(quán)利,基本都是股東共益權(quán),給自己留下了股東自益權(quán);除此之外,他還促使一致行動人康寧放棄其持股表決權(quán)等諸多共益權(quán)。

    徐子泉之所以如此操作,據(jù)公告是因為上市公司需要新的資金投入,需引入新的戰(zhàn)略股東。公告還顯示,委托協(xié)議生效后,府相數(shù)科一方將為徐子泉或其關(guān)聯(lián)方提供不低于7億元的流動性支持。給人的感覺,此次控制權(quán)轉(zhuǎn)讓的實質(zhì)或目的可能就在于此。這些錢的用處并不清晰,是否與上市公司關(guān)聯(lián)不得而知。

    將股東自益權(quán)與共益權(quán)大幅切割、分別行權(quán),由此可能引發(fā)諸多法律疑難問題。比如,既然徐子泉已將其表決權(quán)委托他人,又如何影響股東大會決議,如何還稱得上是控股股東?這本就埋下了控制權(quán)之爭的隱患。

    再比如,康寧簽署《承諾書》放棄持股表決權(quán)等權(quán)利,但表決權(quán)等權(quán)利是法律賦予股東的固有權(quán)利,如果康寧違背承諾,就是要行使持股表決權(quán),有誰攔得住?靠區(qū)區(qū)一紙承諾,也難確保“府相數(shù)科”的控制權(quán)穩(wěn)定,由此可能引發(fā)諸多難解糾紛。

    表決權(quán)當然可以委托,公司法規(guī)定,股東可以委托代理人出席股東大會會議。顯然,此處股東仍是主人,代理人只是代理身份。而新證券法第90條對表決權(quán)征集也有規(guī)定,上市公司董事會、適格股東、投保機構(gòu)等可作為征集人,公開請求股東委托其代為行使提案權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利。此處股東與征集人之間形成委托代理關(guān)系,但禁止以有償或者變相有償方式公開征集。

    征集表決權(quán)的實質(zhì)就是委托代理,無論委托也好,征集也好,委托人始終是主人,本案表決權(quán)受托人(代理人)搖身一變?yōu)樯鲜泄緦嵖厝?,這樣的跨度實在讓人難以接受。此類實控人在相當一段時間內(nèi)可能沒有上市公司任何持股,憑何全心全意為上市公司服務(wù)?如果套取上市公司利益,可能更難追究法律責(zé)任。

    公開征集表決權(quán)的對象,更多是持股的中小股東,他們不能從此種表決權(quán)委托中收取好處,而實控人私下大筆委托表決權(quán)卻可變相獲取利益,法律對此并無明文限制。大股東與中小股東兩種不同境遇,難言公平。

    對此,筆者提出三方面的建議。

    第一,應(yīng)禁止任何形式的表決權(quán)有償委托。無論是表決權(quán)公開征集還是私下委托,無論是小筆委托還是大筆委托,都禁止以有償或者變相有償方式委托。

    第二,應(yīng)禁止不可撤銷式表決權(quán)委托。表決權(quán)委托與股份轉(zhuǎn)讓相比,完全不是一個概念,真金白銀式股份買賣轉(zhuǎn)讓,由此帶來持股比例增加,其所附有的表決權(quán)是誰也不能剝奪的。世上本就不存在不可撤銷的委托,在此前安控科技、海倫哲等案例中,所謂的“不可撤銷的表決權(quán)委托”也被要求撤回,當初“不可撤銷委托”之陳述可能形成誤導(dǎo)。表決權(quán)委托方一旦撤銷委托或者違約處分委托股份,這將很大程度上影響受托方對上市公司的控制能力。

    第三,應(yīng)遏制控制權(quán)溢價。一些場外主體之所以愿意花費一定代價,以表決權(quán)受托這種脆弱方式獲得控制權(quán),一方面這種方式可能代價較小,另一方面也可能由此獲得控制權(quán)溢價。為此,在體制機制層面應(yīng)更多賦權(quán)中小股東,讓其對實控人形成有效內(nèi)部約束。另外,對實控人利用關(guān)聯(lián)交易等攫取控制權(quán)溢價的違法違規(guī)行為,也要強化責(zé)任追究,讓其得不償失,如此才能遏制控制權(quán)有償轉(zhuǎn)讓等行為。

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